Протокол общего собрания участников ооо. Требования к кворуму для проведения общего собрания участников ооо

1. Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

Принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, в том числе на указанном в сообщении о проведении общего собрания акционеров сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", а также акционеры, бюллетени которых получены или электронная форма бюллетеней которых заполнена на указанном в таком сообщении сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров.

Принявшими участие в общем собрании акционеров, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены или электронная форма бюллетеней которых заполнена на указанном в сообщении о проведении общего собрания акционеров сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" до даты окончания приема бюллетеней.

Принявшими участие в общем собрании акционеров считаются также акционеры, которые в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах дали лицам, осуществляющим учет их прав на акции, указания (инструкции) о голосовании, если сообщения об их волеизъявлении получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров или до даты окончания приема бюллетеней при проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования.

2. Если повестка дня общего собрания акционеров включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, определение кворума для принятия решения по этим вопросам осуществляется отдельно. При этом отсутствие кворума для принятия решения по вопросам, голосование по которым осуществляется одним составом голосующих, не препятствует принятию решения по вопросам, голосование по которым осуществляется другим составом голосующих, для принятия которого кворум имеется.

3. При отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. При отсутствии кворума для проведения внеочередного общего собрания акционеров может быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня.

Повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.

Сообщение о проведении повторного общего собрания акционеров осуществляется в соответствии с требованиями статьи 52 настоящего Федерального закона. При этом положения абзаца второго пункта 1 статьи 52 настоящего Федерального закона не применяются. Вручение, направление и опубликование бюллетеней для голосования при проведении повторного общего собрания акционеров осуществляются в соответствии с требованиями статьи 60 настоящего Федерального закона.

4. При проведении повторного общего собрания акционеров менее чем через 40 дней после несостоявшегося общего собрания акционеров лица, имеющие право на участие в таком общем собрании акционеров, определяются (фиксируются) на дату, на которую определялись (фиксировались) лица, имевшие право на участие в несостоявшемся общем собрании акционеров.

5. При отсутствии кворума для проведения на основании решения суда годового общего собрания акционеров не позднее чем через 60 дней должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. При этом дополнительное обращение в суд не требуется. Повторное общее собрание акционеров созывается и проводится лицом или органом общества, указанными в решении суда, и, если указанные лицо или орган общества не созвали годовое общее собрание акционеров в определенный решением суда срок, повторное собрание акционеров созывается и проводится другими лицами или органом общества, обратившимися с иском в суд при условии, что эти лица или орган общества указаны в решении суда.

В случае отсутствия кворума для проведения на основании решения суда внеочередного общего собрания акционеров повторное общее собрание акционеров не проводится.

Непроведение регистрации участников общего собрания (отсутствие списка лиц, участвующих в собрании)

Все хозяйственные общества (далее - общество) в процессе своей деятельности проводят очередные и внеочередные общие собрания участников, на которых решаются вопросы, связанные с деятельностью общества. При проведении общих собраний участников общества (далее - общее собрание) зачастую допускаются ошибки, которые могут привести к признанию судом решений общего собрания недействительными.

Общее собрание является высшим органом управления общества. В случаях и порядке, предусмотренных Законом Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон о хозяйственных обществах) и уставом общества, созываются и проводятся очередные и внеочередные общие собрания. По результатам проведения общего собрания не позднее 5 дней после его закрытия составляется протокол, в котором фиксируются все принятые на общем собрании решения.

Обязанность проведения общих собраний предусмотрена законодательством только для очередных общих собраний, которые должны проводиться не реже одного раза в год (годовое общее собрание), в срок, установленный уставом (часть вторая ст.36 Закона).

Обратите внимание!
Несмотря на то, что в законодательстве напрямую отсутствует обязанность проведения внеочередных общих собраний, она может логически следовать из существа вопроса, по которому необходимо принять решение.

В таком случае непроведение внеочередного общего собрания приведет к непринятию решения по необходимому вопросу либо к совершению сделки, к примеру, директором общества, с выходом за пределы его компетенции, что может повлечь оспаривание данной сделки и негативные последствия в деятельности общества.
Далее рассмотрим типичные ошибки, которые встречаются на практике при проведении общих собраний.

Несоблюдение порядка созыва и проведения общего собрания

Общие собрания созываются и проводятся уполномоченным органом хозяйственного общества, а также в случаях, установленных Законом, иными органами этого общества или участниками, требующими созыва внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества (часть пятая ст.36 Закона).

Такими уполномоченными органами хозяйственного общества могут быть, в частности, в ООО (ОДО):
. исполнительный орган (часть первая ст.108 Закона);
. совет директоров (наблюдательный совет) (часть вторая ст.108 Закона);
. участники (участник), обладающие в совокупности не менее чем 10 % голосов от общего количества голосов участников этого общества, если меньшее число голосов не предусмотрено его уставом (часть третья ст.108 Закона).

Лица, имеющие право на участие в общем собрании, извещаются о принятом решении о проведении общего собрания участников хозяйственного общества уполномоченным органом хозяйственного общества не менее чем за 30 дней до даты его проведения, если уставом не предусмотрен меньший срок или иной срок, установленный частями второй и четвертой ст.39 Закона (часть первая ст.39 Закона).

Несоблюдение порядка созыва и проведения общего собрания можно отнести к нарушению технического характера, последствия которого будут зависеть от факта участия на собрании всех участников общества, имеющих право на участие в собрании. Если в результате несоблюдения порядка созыва, в частности, при ненадлежащем извещении о проведении собрания, один из участников не присутствовал и принятое решение нарушает его права и (или) законные интересы, то данный участник вправе оспорить такое решение в суде, при этом вероятность удовлетворения такого иска будет значительной.

Непроведение регистрации участников общего собрания (отсутствие списка лиц, участвующих в собрании)

При проведении общего собрания в очной и смешанной формах (касается участников, присутствующих в месте проведения собрания) принявшими участие в общем собрании считаются лица, зарегистрировавшиеся для участия в нем (часть первая ст.43 Закона). Список лиц, зарегистрировавшихся для участия в общем собрании, должен содержать подписи этих лиц и прилагаться к протоколу общего собрания. Лица, не прошедшие регистрацию, не вправе принимать участие в голосовании.

Зачастую на практике протокол общего собрания подписывает только председатель общего собрания. В таком случае при отсутствии списка лиц, зарегистрировавшихся для участия в общем собрании, возникают сомнения в фактическом участии лица в общем собрании и голосовании по принятым решениям. В указанном случае решение общего собрания может быть признано судом недействительным.

При проведении общего собрания в очной форме в процессе регистрации проверяются документы, подтверждающие полномочие на участие в нем, и, соответственно, непроведение регистрации участников общего собрания может привести к участию в нем лица, неуполномоченного выступать от имени участника. В итоге это может привести к принятию решения при отсутствии кворума для проведения собрания и (или) для принятия решения.

Принятие решения при отсутствии кворума для проведения собрания и (или) для принятия решения

Общее собрание признается правомочным (имеет кворум), если его участники обладают в совокупности более чем 50 % голосов от общего количества голосов, принадлежащих участникам общества, если уставом общества не предусмотрено для кворума большее число голосов (часть вторая ст.43 Закона). В случае отсутствия установленного кворума годовое общее собрание должно быть проведено, а внеочередное общее собрание может быть проведено повторно с той же повесткой дня. Повторное общее собрание имеет кворум, если его участники обладают в совокупности более чем 30 % голосов от общего количества голосов, если уставом общества не предусмотрено для кворума большее число голосов (часть вторая ст.43 Закона). При отсутствии кворума общее собрание не вправе принимать решения по вопросам повестки дня.

Что касается порядка принятия решений, то общим правилом является простое большинство (более 50 %) лиц, принявших участие в этом собрании, за исключением случаев, предусмотренных Законом и уставом общества, когда для принятия решений по отдельным вопросам требуется квалифицированное большинство от числа голосов указанных лиц или от общего количества голосов участников общества либо когда решение указанными лицами или всеми участниками общества принимается единогласно.

С практической точки зрения важно находить и анализировать те вопросы, решения по которым могут приниматься отличным от обычного кворумом. Здесь необходимо отметить положение Закона о том, что, если повестка дня общего собрания включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, для принятия решения по этим вопросам кворум определяется раздельно. При этом отсутствие кворума для принятия решения по вопросам, голосование по которым осуществляется одним составом голосующих, не препятствует принятию решения по имеющим кворум вопросам, голосование по которым осуществляется другим составом голосующих.

Можно привести пример, когда на голосование выносится новая редакция устава либо изменения в устав. По общему правилу для обществ с ограниченной ответственностью кворум для такого решения - не менее 2/3 голосов от общего количества голосов участников общества с ограниченной ответственностью. Соответственно, как кворум на таком собрании должен быть не менее 66 % от общего числа голосов, так и решение должно приниматься этими 66 %. Однако при внесении изменений в в изменениях в устав также может меняться положение устава общества об установлении порядка определения числа голосов участников и закрепляться в новой редакции, что эти голоса определяются непропорционально доле участника в уставном фонде. При этом согласно части первой ст.109 Закона такое решение принимается всеми участниками единогласно и требует кворума 100 %. Соответственно, при утверждении устава с таким положением квалифицированным большинством голосов будет автоматически нарушен кворум для принятия решения по конкретному вопросу и в целом декларация о том, что при принятии устава были соблюдены все законодательные требования, что в свою очередь подтверждается при регистрации устава.

Кроме того, решения, принятые при отсутствии кворума общего собрания, могут быть признаны судом недействительными.

Отсутствие проектов, утвержденных на общем собрании

Протокол общего собрания подписывается с визированием каждой страницы, включая решения, прилагаемые к протоколу (часть вторая ст.47 Закона). Указанное положение, по мнению автора, означает, что утвержденные на общем собрании проекты документов (устав, контракт с директором и пр.) должны быть приложены к протоколу и подписаны так же, как и протокол, на каждой странице. Отсутствие проектов утвержденных на общем собрании документов в качестве приложений к протоколу, а также подписей на нем может свидетельствовать о несогласовании общим собранием указанных документов.

Отметим, что Законом, а равно и иными актами законодательства, не установлены требования к оформлению последней страницы устава общества, соответственно, для регистрации проект устава в новой редакции может быть подписан только директором либо председателем общего собрания. В таком случае доказательством того, что это именно тот устав, который был утвержден общим собранием, да и самого факта его утверждения будет являться именно тот проект, который был приложен к протоколу и завизирован надлежащим образом. Отсутствие этого приложения может породить в дальнейшем спор на предмет того, какой же устав был утвержден и какой зарегистрирован, и создать почву для злоупотреблений правом.

Неотражение в протоколе всех существенных условий сделки

Общее собрание принимает решение о заключении сделок, принятие решения по которым отнесено к компетенции общего собрания законодательством и (или) уставом общества. В частности, речь идет о крупных сделках и сделках с заинтересованностью аффилированных лиц общества (часть третья ст.58 и часть вторая ст.57 Закона).
Полагаем, что в решении о совершении сделки должны быть указаны условия такой сделки, которые определены законодательством как существенные для сделок данного вида, а также другие условия сделки по решению общего собрания. При неутверждении всех существенных условий сделки общим собранием ее корпоративное одобрение можно признать ненадлежащим и впоследствии оспаривать такую сделку.

Проведение общего собрания в ненадлежащей форме

Законодательством предусмотрены очная, смешанная и заочная формы общего собрания. Выбор формы проведения общего собрания зависит от отсутствия ограничений по законодательству и (или) уставу общества на проведение общих собраний в определенной форме по определенным вопросам, а также возможности присутствия всех или некоторых участников в месте проведения общего собрания.

Так, в соответствии с частью пятой ст.45 Закона годовое общее собрание не может проводиться в заочной форме, поскольку на годовом общем собрании принимается решение по вопросам избрания членов наблюдательного совета, членов ревизионной комиссии (ревизора), утверждения годовых отчетов, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества и распределения его прибыли и убытков. В уставе могут быть предусмотрены также иные вопросы, решения по которым принимаются путем проведения общего собрания в очной форме либо в очной и смешанной формах.

Решение общего собрания, проведенного в ненадлежащей форме, можно признать недействительным в суде.

Принятие решения по вопросам, не включенным в повестку дня

Согласно ст.44 Закона общее собрание не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня этого собрания, а также изменять его повестку дня, за исключением единогласного принятия решения общим собранием, в работе которого принимают участие все лица, имеющие право на участие в этом общем собрании, если иное не предусмотрено уставом.

Соответственно, по общему правилу, если иное не предусмотрено уставом общества, принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня, можно, только если на собрании присутствуют все лица, имеющие права на участие в собрании, и все они проголосовали «за» единогласно. В противном случае решение общего собрания может быть оспорено в суде.

Однако отдельно подчеркнем, что уставом данное положение может быть изменено и закреплено, что общее собрание вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня этого собрания, а также изменять его повестку дня. Это, с одной стороны, может упразднить техническую сторону организации общих собраний, с другой - привести к злоупотреблению своими правами участвующими в общем собрании лицами, которые получат право выносить на рассмотрение общего собрания вопросы, не заявленные изначально в повестку и, соответственно, неизвестные заранее лицам, которые по тем или иным причинам не присутствуют на общем собрании (хотя они присутствовали бы, если бы знали, что будут рассматриваться «дозаявленные» вопросы).

Новации в порядке признания судом решений общего собрания недействительными

Все перечисленные выше ошибки так или иначе могут привести к признанию судом решений общего собрания недействительными.

Так, часть седьмая ст.45 Закона устанавливает, что решение общего собрания, принятое с нарушением требований Закона и иного законодательства или устава общества и нарушающее права и (или) законные интересы участника (бывшего участника) этого общества, может быть оспорено в суде участником общества (бывшим участником).

Обратите внимание!
В качестве дополнения с 26 января 2016 г. в Законе закреплено положение о том, что суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе оспариваемое решение, если голосование участника (бывшего участника) общества не могло повлиять на результаты голосования или исполнение решения не повлекло за собой причинение убытков участнику (бывшему участнику) общества либо если возникновение иных неблагоприятных последствий для него и допущенные нарушения не являются существенными.

Указанное положение подтверждает сложившуюся к этому времени судебную практику, что для признания недействительными решений общего собрания недостаточно формального нарушения процедуры проведения общего собрания, а важно также наличие нарушения прав и (или) законных интересов участника (бывшего участника) общества.

Подготовлено специально для АПС "Бизнес-Инфо"

Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания. Принявшими участие в общем собрании, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней.

Порядок определения кворума общего собрания акционеров существенным образом детализируется в Положении о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров. Так, в нем определено, что общее собрание, проводимое в форме собрания, открывается, если ко времени начала его проведения имеется кворум хотя бы по одному из вопросов, включенных в повестку дня общего собрания. Регистрация лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не зарегистрировавшихся для участия в общем собрании до его открытия, заканчивается после завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания (последнего вопроса повестки дня общего собрания, по которому имеется кворум) и до начала времени, которое предоставляется для голосования лицам, не проголосовавшим до этого момента. Таким образом, акционеру нельзя отказать в возможности голосовать по вопросам повестки дня общего собрания, если он опоздал зарегистрироваться для участия в собрании до его открытия.

Специфика определения кворума на общем собрании участников ООО

Закон об ООО не регулирует порядка определения кворума общих собраний участников, поскольку принятие решения и подсчет голосов в обществах с ограниченной ответственностью осуществляется не от присутствующих участников, а от общего числа голосов участников. В этом выражается существенное отличие порядка голосования на общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью в сравнении с акционерным обществом. Таким образом, для того чтобы принять решение на общем собрании ООО, в нем должно участвовать как минимум то количество участников, которое требуется для принятия соответствующего решения.

Повторные общие собрания

По-разному подходит законодатель и к правовому регулированию повторных общих собраний. Так, при отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание с той же повесткой дня. При отсутствии кворума для проведения внеочередного общего собрания акционеров может быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня.

Повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30% голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом общества с числом акционеров более 500 тыс. может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.

При отсутствии кворума для проведения на основании решения суда годового общего собрания акционеров не позднее чем через 60 дней должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. В случае отсутствия кворума для проведения на основании решения суда внеочередного общего собрания акционеров повторное общее собрание акционеров не проводится. Приведенное положение, содержащееся в п. 5 ст. 58 Закона об АО, направлено на минимизацию затрат общества в связи с провоцированием меньшинством акционеров требований о проведении общих собраний и основано на различном подходе к созыву годовых и внеочередных собраний.

Закон об ООО не регулирует порядка определения кворума для принятия решений (ведь подсчет голосов ведется от общего количества участников, а не от присутствующих на общем собрании) и, соответственно, не знает понятия "повторное общее собрание". Если на общем собрании ООО за вынесенное решение отдано меньшее количество голосов, чем необходимо для его принятия, собрание участников не состоялось и может быть созвано вновь.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу "одна голосующая акция - один голос"*(860). В обществе с ограниченной ответственностью каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале. Уставом общества с ограниченной ответственностью по единогласному решению участников может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества (абз. 5 п. 1 ст. 32 Закона об ООО).

Исключением из обозначенных выше правил подсчета голосов является кумулятивное голосование, применяемое в АО на основании императивной нормы закона при избрании членов совета директоров, а в ООО, если это предусмотрено уставом, - при избрании членов совета директоров, членов коллегиального исполнительного органа и (или) членов ревизионной комиссии общества.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее количество голосов.

Порядок принятия решений

Разница в правовом регулировании общего собрания акционеров и общего собрания участников ООО выражается также в определении количества голосов, необходимых для принятия решения. Так, по общему правилу решения общего собрания акционеров принимаются простым большинством голосов, за исключением случаев, специально оговоренных в законе. К таким случаям относятся наиболее значимые для функционирования общества вопросы:

Указанные в п. 4 ст. 49 Закона об АО (о внесении изменений в устав, реорганизации, ликвидации общества, об объявленных акциях, приобретении обществом размещенных акций и проч.), решения по которым принимаются 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании;

Указанные в п. 3, 4 ст. 39 Закона об АО (об увеличении уставного капитала способом закрытой подписки, о размещении способом открытой подписки более 25% ранее размещенных обыкновенных акций или эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций), решение по которым может быть принято большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом.

Особенностью регулирования порядка принятия решений общим собранием акционеров является законодательное положение о том, что уставом акционерного общества не может быть расширен круг вопросов, решения по которым могут быть приняты квалифицированным большинством голосов. Это положение вытекает из нормы п. 4 ст. 49 Закона об АО.

Напротив, для общества с ограниченной ответственностью установлено правило о возможности расширения в его уставе перечня вопросов, решения по которым могут быть приняты квалифицированным большинством голосов участников или единогласно (п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

Счетная комиссия

Особенностью акционерных обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 100 является обязательное создание счетной комиссии, состав которой утверждается общим собранием. В обществе, держателем реестра акционеров которого является регистратор, ему может быть поручено выполнение функций счетной комиссии. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 500 функции счетной комиссии обязательно должен выполнять регистратор.

Функции счетной комиссии оговорены в п. 4 ст. 56 Закона об АО. Согласно этой норме счетная комиссия проверяет полномочия и регистрирует лиц, участвующих в общем собрании акционеров, определяет кворум общего собрания акционеров, разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъясняет порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечивает установленный порядок голосования и права акционеров на участие в голосовании, подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, составляет протокол об итогах голосования, передает в архив бюллетени для голосования.

Счетная комиссия не является самостоятельным органом общества, она действует в рамках общего собрания как органа управления, ее функции носят вспомогательный характер, обеспечивая функционирование общего собрания акционеров.

Общество с ограниченной ответственностью не обязано, но по своему усмотрению может образовать счетную комиссию, урегулировав ее создание и полномочия в уставе и Положении об общем собрании участников. Понятно, что это имеет смысл только для обществ с большим количеством участников.

Протокол общего собрания

По результатам проведения общего собрания акционеров не позднее трех рабочих дней после его закрытия составляются протокол общего собрания и протокол счетной комиссии об итогах голосования. Итоги голосования общего собрания участников оглашаются на самом общем собрании, в ходе которого проводилось голосование, если иное не предусмотрено уставом ООО. Интересно заметить, что в настоящее время содержание протокола общего собрания определяется в самом Гражданском кодексе РФ (п. 4 ст. 181.2).

(см. текст в предыдущей редакции)

Обновленным Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (утверждено приказом ФСФР России от 02.02.2012 № 12-6/пз-н ) вводятся новые правила определения кворума годового собрания акционеров. Чего ожидать участникам будущих годовых собраний и помогут ли новации решить наболевшие проблемы?

В прошлом выпуске «КС» (№ 07) мы кратко осветили основные новации, касающиеся определения кворума годового общего собрания акционеров. Судя по количеству поступающих в редакцию вопросов, тема вызвала особую заинтересованность читателей. И это понятно — вопросы, связанные с реализацией акционерами своих корпоративных прав, в особенности — права голоса, всегда являются одними из самых актуальных.

В этой связи предлагаем вниманию читателей расширенный комментарий данной новеллы.

По общему правилу присутствие на заседании или участие в голосовании всех членов коллегиального органа хозяйственного общества не требуется. Законом или уставом компании устанавливается понятие «кворум» — минимально допустимое количество членов коллегиального органа хозяйственного общества, при наличии которых он правомочен рассматривать и принимать решения по вопросам своей компетенции, включенным в повестку дня. Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) определяет, что общее собрание правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества (п. 1 ст. 58).

обратите внимание

Кворум общего собрания выражается дробью. В числителе указывается количество голосующих акций общества, владельцы которых приняли участие в собрании, предоставляющее право голоса по всем вопросам компетенции собрания.

В знаминателе — общее количество размещенных голосующих акций общества, предоставляющих право голоса по всем вопросам компетенции собрания.

Если значение дроби превышает 0,5, кворум имеется.

Конструкция кворума общего собрания призвана решать следующие проблемы:

преодолевать злоупотребление правами и оппортунизм отдельных акционеров;
обеспечивать баланс интересов акционеров при доминирующей роли преобладающих инвесторов.

В значительном числе случаев понятие кворума общего собрания акционеров оказалось неприменимым. Это связано с эффектом разного состава голосующих по отдельным вопросам повестки дня.

Данный эффект основан на следующих обстоятельствах. Привилегированные акции в ряде случаев предоставляют право голоса только по отдельным вопросам компетенции общего собрания. Могут временно ограничиваться права владельца ценной бумаги. Акции остаются голосующими, но их владельцу определением суда или нормами закона запрещено голосовать по всем или отдельным вопросам компетенции собрания.

В ситуации, когда по отдельным вопросам повестки дня голосует разное количество акций, невозможно определить единый кворум общего собрания, применимый ко всем вопросам повестки дня. В связи с этим в Законе об АО появилось понятие «кворум по вопросу повестки дня»: если повестка дня включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, то кворум для принятия решения по этим вопросам определяется отдельно. При этом «отсутствие кворума для принятия решения по вопросам, голосование по которым осуществляется одним составом голосующих, не препятствует принятию решения по вопросам, голосование по которым осуществляется другим составом голосующих, для принятия которого кворум имеется» (п. 2 ст. 58).

обратите внимание

По сложившейся практике независимо от состава голосующих определяется не кворум общего собрания акционеров, а кворум для принятия решения по каждому вопросу повестки дня. Если состав голосующих по всем вопросам повестки дня одинаков, одинаковым будет и кворум для принятия решений по этим вопросам.

Правила определения кворума по вопросам повестки дня общего собрания акционеров императивно урегулированы законодательством: Законом об АО и Положением о дополнительных требованиях к порядку созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденным приказом ФСФР России от 02.02.2002 № 12-6/пз-н. Общество не может уставом или другим локальным актом установить иные правила, отличные от определенных законодательством.

Определение кворума непосредственно связано с понятием «голосующая акция» — таковой является «обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру — ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование» (п. 1 ст. 49 Закона об АО).

предоставляющие право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания;
предоставляющие право голоса только по отдельным вопросам.

К числу первых относятся:

обыкновенные акции;
привилегированные акции с определенным в уставе размером дивидендов, являющиеся голосующими по всем вопросам компетенции общего собрания, начиная со следующего за годовым общим собранием, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа (п. 5 ст. 32 Закона об АО).

По общему правилу они учитываются при определении кворума по всем вопросам повестки дня общего собрания.

всех типов — при принятии решения по вопросам о реорганизации и ликвидации общества;
определенных типов — при принятии решения о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права владельцев этого типа привилегированных акций.

Эти акции учитываются при определении кворума только по отдельным вопросам компетенции собрания.

Особенности определения кворума по отдельным вопросам

Существует проблема учета некоторых акций при определении кворума. Можно выделить две такие сложные ситуации.

Во-первых, изменяются права, удостоверяемые ценной бумагой, а именно:

неголосующая акция становится голосующей (привилегированные акции определенных типов в случаях, установленных законом, трансформируются в голосующие);
голосующая акция временно становится неголосующей (казначейские акции).

Во-вторых, права, удостоверяемые ценной бумагой, остаются неизменными, но временно ограничивается право владельца ценной бумаги голосовать ею по всем или отдельным вопросам повестки дня. Такого рода ограничения преследуют различные цели:

запрет голосовать частью акций, принадлежащих акционеру, по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров:
санкции за нарушения норм закона или устава;
запрет акционеру голосовать акциями, приобретенными сверх пороговых значений, установленных законом или уставом;
запрет голосовать всеми акциями, принадлежащими акционеру, но по отдельным вопросам компетенции собрания, таким как:

— создание специального механизма формирования ревизионной комиссии (органа контроля финансово-хозяйственной деятельности общества), обеспечивающего ее независимость от акционеров — членов коллегиального и единоличного органов управления и совета директоров (запрет голосовать по данному вопросу членам наблюдательного совета и исполнительных органов общества);

— создание специального механизма одобрения сделок с заинтересованностью с целью нивелировать влияние на их одобрение заинтересованных акционеров (запрет голосовать по данному вопросу акционерам, заинтересованным в заключении такой сделки);

запрет акционеру голосовать всеми или частью принадлежащих ему акций как по всем, так и по отдельным вопросам компетенции собрания;
введение обеспечительных мер по судебному спору.

обратите внимание

При изменении прав, удостоверяемых ценной бумагой, модифицируется объект права собственности (ценная бумага), а при запретах голосовать ограничения касаются субъекта этого права — владельца ценной бумаги. При этом объем прав, удостоверяемых ценной бумагой, остается неизменным.

Эти ситуации должны порождать различные последствия.

В первом случае акции признаются неголосующими. Это означает, что они не учитываются как в общем количестве размещенных голосующих акций (знаменателе дроби), так и в количестве голосующих акций, принадлежащих участникам собрания (числителе дроби).

Во втором случае акции по своей природе остаются голосующими, но их владельцу запрещено пользоваться правом голоса по ним. Высшая судебная власть следующим образом прокомментировала ситуацию, связанную с этим запретом: «Хотя акционеру определением арбитражного суда о принятии мер по обеспечению иска было запрещено голосовать по одному из вопросов повестки дня общего собрания акционеров, однако на момент проведения собрания его акции были голосующими в смысле пункта 1 статьи 49 Закона об акционерных обществах» 1 .

Установленный запрет акционеру голосовать акциями по всем или отдельным вопросам повестки дня конкретного общего собрания не означает изменение статуса голосующих акций. Объем прав, удостоверяемых ценной бумагой, при этом не изменился. Общее количество размещенных голосующих акции общества остается неизменным, однако в собрании конкретный акционер не может пользоваться правом голоса по всем или части принадлежащих ему ценных бумаг. Акции этого акционера не учитываются только в числителе дроби (количестве голосующих акций, принадлежащих участникам собрания), но учитываются в числителе дроби (общем количестве размещенных голосующих акций).

обратите внимание

Логично применить указанный методологический подход ко всем случаям ограничений в отношении определенных категорий акционеров, касающихся возможности воспользоваться правом голоса по принадлежащих им акциям.

Однако отчетливо прослеживается тенденция установления одинаковых последствий как для случаев изменения прав, удостоверяемых акцией, так и для случаев ограничения акционеров в возможности голосовать принадлежащими им акциями. Во всех случаях эти акции фактически признаются неголосующими. Они не учитываются как в общем количестве размещенных голосующих акций (знаменателе дроби), так и в количестве голосующих акций, принадлежащих участникам собрания (числителе дроби). Это повышает вероятность достижения кворума по вопросу повестки дня.

Когда изменяются права

Установленные законом запреты для определенных категорий акционеров голосовать всеми или частью принадлежащих им акций трактуются не как ограничение в правах владельцев голосующих акций, а как изменение прав, удостоверяемой акцией, ее трансформация из голосующей в неголосующую.

Частично этот подход прослеживается в Законе об АО, но в большей мере — в Положении.

В обоснование такого подхода приводится следующий аргумент. Временное ограничение в правах акционера затрагивает только его права, связанные с участием в общем собрании, в то время как признание указанных акций неголосующими увеличивает объем прав остальных акционеров. Вследствие уменьшения общего количества размещенных голосующих акций общества возрастает доля голосующих акций, принадлежащих другим акционерам. Если изначально некоторые акционеры не обладали правами, связанными с владением определенной долей голосующих акций, то после уменьшения общего количества размещенных голосующих акций общества они получили возможность осуществлять эти права.

Достоинства этого подхода в данном аспекте весьма незначительны. Законом установлены относительные доли голосующих акций, с которыми связана возможность осуществления определенных корпоративных прав — это 1, 2, 10 и 25%. Чтобы то же количество голосующих акций, которое изначально составляло 1% всех размещенных голосующих акций, стало составлять 2%, необходимо, чтобы неголосующими были признаны не менее 50% размещенных акций общества. Однако «поднять» 2% голосующих акций до 10% уже невозможно.

Аргумент в обоснование этого подхода связан не с логикой осуществления корпоративных прав, а исключительно с прагматичным стремлением повысить вероятность достижения кворума по вопросам повестки дня, что также должно учитываться корпоративной практикой.

Размещение привилегированных акций с изменяющимся объемом прав:

привилегированные акции с определенным в уставе размером дивидендов. Если на годовом собрании независимо от причин не было принято решение о полной выплате по ним дивидендов, эти ценные бумаги начинают предоставлять право голоса их владельцам по всем вопросам компетенции собрания (п. 4 ст. 32 Закона об АО),
привилегированные кумулятивные акции с определенным в уставе размером дивидендов. Если на годовом собрании, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов, данные ценные бумаги начинают предоставлять право голоса их владельцам по всем вопросам компетенции общего собрания (п. 4 ст. 32 Закона об АО).

обратите внимание

Превращение этих акций в голосующие носит временный характер. Право акционеров — владельцев привилегированных акций таких типов участвовать в общем собрании с правом голоса по всем вопросам его компетенции прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

По общему правилу обыкновенные акции являются неголосующими до момента их полной оплаты, то есть при учреждении общества право голоса по акциям наступает не с момента их размещения, а с момента полной оплаты.

Однако из этого правила допускается исключение, которое может быть предусмотрено уставом общества: «Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества» (п.1 ст. 34 Закона об АО).

Длительное время неясным оставался вопрос: учитываются ли в определении кворума общего собрания частично оплаченные акции? Первоначально ответ на него дала высшая судебная инстанция: если уставом общества учредителям предоставлено право голоса до момента полной оплаты акций, неоплаченные акции учитываются при определении кворума общего собрания. Если такого права не предоставлено — не подлежат учету 2 .

Эта же позиция воспроизведена в новой редакции Положения. Неоплаченные учредителем акции учитываются при определении кворума общего собрания только в том случае, если уставом предоставлено право голоса по таким акциям до момента их полной платы. Если право голоса по таким акциям уставом не предоставлено, они не подлежат учету при определении кворума.

…И наоборот

Акции, поступившие в собственность эмитента, разместившего эти ценные бумаги (казначейские акции), становятся неголосующими и не учитываются в кворуме.

По общему правилу при совпадении должника и кредитора в одном лице обязательство прекращается (ст. 415 ГК РФ). Согласно этому правилу должны быть прекращены права, удостоверяемые ценными бумагами, поступившими в собственность разместившего их лица.

Из этого правила корпоративное законодательство сделало исключение. Если эмитент (обязанное лицо, разместившее ценные бумаги) стал владельцем размещенных им акций (ценных бумаг, удостоверяемых обязательственные по отношению к нему права), то права по ним не прекращаются, а временно «замораживаются»: «Указанные акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды» (п. 6 ст. 76 Закона об АО).

Данные акции становится по существу не ценной бумагой, а неким суррогатом. Это серьезное исключение из общих правил. Превращение части акций в неголосующие суррогаты носит временный характер. В течение года они будут отчуждены обществом (соответственно, удостоверяемые ими права восстановятся в полном объеме) или будут аннулированы с уменьшением уставного капитала общества.

Акции, приобретенные сверх пороговых значений, установленных законом, признаются неголосующими и не учитываются в кворуме.

Существует механизм защиты экономических интересов акционеров — владельцев неконтрольных пакетов акций в условиях, когда в корпорации происходит нарастание корпоративного контроля со стороны одного участника или группы аффилированных лиц, то есть идет процесс ее поглощения.

Если участник или группа аффилированных лиц превышают предусмотренные законом пороговые значения корпоративного контроля (приобретают свыше 30, 50, 75% голосующих акций), у остальных участников появляется возможность возврата инвестиций по текущей рыночной цене.

Обязанность возврата инвестиций возложена на «поглотителя» — он должен направить публичную оферту о приобретении всех ценных бумаг общества. Инвестиции возвращаются посредством продажи акций оференту. От кого исходит угроза экономическим интересам акционеров, тот и выкупает их акции.

За неисполнение обязанности по направлению такой публичной оферты предусмотрены санкции:

— с момента приобретения более 30, 50 и 75 % общего количества голосующих акций ОАО и до даты направления в общество обязательного предложения о приобретении всех оставшихся акций лицо, которое приобрело указанные пакеты акций, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим, соответственно, 30, 50 и 75 %. Остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими не считаются и при определении кворума не учитываются (п. 6 ст. 84.2 Закона об АО).

Первоначально эта статья звучала так: «остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, при определении кворума не учитываются». Имеются в виду акции, приобретенные сверх пороговых значений в 30, 50 и 75% голосующих акций. Изначальная редакция данной статьи не содержала указания на то, что такие акции являются неголосующими. Это позволяло делать вывод, что акции, приобретенные с нарушением требований Закона об АО, объективно не перестают быть голосующими, объем удостоверяемых ими прав не изменился, а происходит ограничение в правах владельца этих ценных бумаг — за допущенные нарушения Закона об АО он лишается возможности пользоваться правом голоса, предоставляемыми ценными бумагами, приобретенными сверх установленного порога.

Приведем практический пример. Уставный капитал общества состоит из 100 обыкновенных акций (100% голосующих акций). Акционер владел 50 акциями, затем приобрел еще 20 и не направил публичную оферту. Каким образом дополнительно приобретенные им акции не будут учитываться при определении кворума общего собрания?

При первоначальной редакции рассматриваемой статьи был возможен следующий ответ на данный вопрос: эти 20 акций вычитаются из числа голосующих акций, принадлежащих «поглотителю» (не учитываются в числителе дроби). Поскольку не изменились права, удостоверяемые этими акциями, и они остались голосующими, то подлежат учету в общем числе размещенных голосующих акций общества (знаменателе дроби).

В собрании принял участие один этот акционер — владелец 70 обыкновенных акций общества. Счетная комиссия исходит из того, что общее количество размещенных голосующих акций — 100 обыкновенных акций. Число акций, которыми вправе голосовать участник собрания, составляет 50, хотя ему принадлежит 70. Таким образом 50 акций составляют только 50% всех размещенных голосующих акций общества. Итог: кворум отсутствует, собрание не состоялось.

Однако 24 июня 2007 г. в эту статью Закона об АО была внесена поправка, согласно которой такие ценные бумаги «голосующими акциями не считаются». Законодатель применил конструкцию не ограничения в правах «нарушителя» закона, а изменения прав, удостоверяемых частью размещенных акций.

У рассматриваемого подхода есть существенный недостаток. В большинстве случаев «поглотителю» нет смысла делать затратную публичную оферту. Путем сокращения общего количества голосующих акций общества он повышает свою долю в общем числе голосов и обеспечивает возможность самостоятельно принимать решения практически по всем вопросам компетенции общего собрания. Например: акционеру принадлежало более 30% голосующих акций общества, он приобрел дополнительные акции и превысил пороговое значение в 50% размещенных голосующих акций, но обязательное предложение о покупке оставшихся акций в общество не направил. Часть принадлежащих ему акции признается неголосующими: это акции, приобретенные в количестве свыше 50% размещенных голосующих акций общества.

В связи с признанием части акций неголосующими происходит уменьшение общего числа размещенных голосующих акций общества. Акции «поглотителя», которые остаются голосующими, составляют более 50% от уменьшенного числа размещенных голосующих акций. Он самостоятельно обеспечивает кворум общего собрания и принятие решений, для которых требуется простое большинство. Если будут признаны неголосующими более 33,4% акций, данный акционер в состоянии самостоятельно обеспечить принятие решений, для которых необходимо большинство в три четверти голосов.

Очевидно, для целей «подталкивания» нарушителя закона к исполнению обязанности направить в общество публичную оферту о приобретении оставшихся акций логичнее и эффективнее ограничение его в правах, связанных с приобретением акций сверх установленного законом порога.

1 Обзор практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.07.2003 № 72 (п. 4).

2 Постановление пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения федерального закона «Об акционерных обществах» (подп. 2 п. 7).


Обыкновенные акции	Привилегированные акции с определенным в уставе размером дивиденда — в случае непринятия общим собранием решения об объявлении дивидендов или объявлении дивидендов не в полном размере по привилегированным акциям этого типа (абз. 1 п. 5 ст. 32 Закона об АО)	Привилегированные кумулятивные акции с определенным в уставе размером дивиденда — в случае непринятия общим собранием решения об объявлении в полном размере накопленных дивидендов или объявления дивидендов не в полном размере (абз. 2 п. 5 ст. 32 Закона об АО)

По общему правилу учитываются при определении кворума по всем вопросам повестки дня

Учитываются при определении кворума только по отдельным вопросам компетенции собрания.